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江苏景来律师事务所胡传文主任为涉嫌销售烤鸭油涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪犯罪嫌疑人成功辩护

发布时间:2014-1-28 8:48:52  新闻类别:刑事案例 点击次数:994

销售烤鸭油涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪

【案情】http://www.jinglai.com.cn
    来自安徽农村的侯某,在邳州从事烤鸭生意,每天都要留下十余斤烤鸭油,为了获取更多利益,他将烤鸭油推销给他人作为油炸豆干的原料,却没想到已经走上了犯罪的道路。贪图便宜,的石某购买其烤鸭油炸豆干销售给他人,也没想到会触犯法律。2013年6月侯某在送货过程中被公安机关查获。到警方查获时,石某已经使用烤鸭油炸了近3000斤豆干销往邻近乡镇,侯某和石某因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被江苏省邳州市检察院依法批准逮捕。http://www.jinglai.com.cn
    江苏景来律师事务所 alt=江苏景来律师事务所>江苏景来律师事务所胡传文律师接受侯某的家人的委托,为其辩护。http://www.jinglai.com.cn
【辩护观点】
    辩护人认为侯某的行为不构成生产、销售有毒、有害食品罪;退一步来说,即使其行为被认定为犯罪,侯某也存在诸多从轻情节,请法庭对其从轻处理。理由如下:
    一、认定侯某的行为构成生产、销售有毒、有害食品罪,事实和法律依据不足。
首先是法律依据不足。最高院、最高检察、公安部《关于依法严惩地沟油犯罪活动的通知》中规定: “地沟油”犯罪,是指用餐厨垃圾、废弃油脂、各类肉及肉制品加工废弃物等非食品原料,生产、加工“食用油”,以及明知是利用“地沟油”生产、加工的油脂而作为食用油销售的行为。
目前,法律没有明确规定,烤鸭油属于上述“地沟油”。侯某本人也并没有实施“生产、加工”“食用油”的行为。
    其次是事实存在争议。现实生活中,对烤鸭油是否属于“地沟油”,是否属于废弃油脂、是否属于肉制品加工废弃物、是否有毒、是否可以食用,在专家和普通百姓中一直存在争议。《中国食品报》于2012年6月5日刊登了《烤鸭油算不算“地沟油”》一文,足以说明争议存在的事实。
另外,在天津、北京等地方,用烤鸭油制作的烤鸭油饼还是地方的特色小吃。据了解得知,被告人侯某的家庭也经常食用烤鸭油。
    辩护人还注意到:在公安机关的提请批准逮捕书中,提到了鉴定结论,但后来在移送的卷宗中却并没有鉴定结论。据被告人的家人称,公安机关对该案所涉烤鸭油的鉴定结论是:无毒有害。因此,辩护人请法庭查明这一事实。辩护人认为,如果确实如此,烤鸭油就不属于有毒食品。
因此,在目前法律规定尚不明确,现实生活中亦存在争议的情况下,辩护人认为,根据“存疑有利于被告人”的原则,不宜认定本案被告人侯某构成生产、销售有毒、有害食品罪,因此,诚请法庭对此予以充分考虑。
    二、如果法院最终认定侯某的行为构成犯罪,请法庭考虑本案的特殊情况以及侯某所具有如下的从轻情节,对侯某从轻处理。
    1、侯某的行为应属于犯罪未遂。
    《最高院、最高检关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》自2013年5月4日起施行。根据法不溯及既往的司法原则,不应追究被告人侯某在该司法解释施行之前的行为。
本案案发在2013年6月29日,被告人侯某在该日的800多斤烤鸭油并未销售出去,因此其行为应属于犯罪未遂。
    2、侯某在本案中应属于从犯。
    侯某与石祥龙构成共犯,因侯某本人并没有实际参与食品的生产和销售,只是起到辅助作用,因此,侯某应为从犯,根据法律的规定,对于从犯,应当从轻、减轻或免除处罚。
   另个,被告人侯某还具有以下酌定从轻量刑情节。
    1、被告人侯某并不知道烤鸭油含有对人体有害的物质,其家庭也经常食用,因此其行为无主观恶性。
    2、被告人侯某的犯罪情节较轻,社会危害性较小。
侯某案发是警察巡逻发现,其行为目前没有造成社会危害后果。
    3、案发后,侯某积极配合公安机关的侦查,主动供述犯罪事实,并保证不再销售烤鸭油,不会再给社会造成危害,认罪态度较好。
    4、侯某忠厚老实,平常为人和善,孝敬父母,其一贯表现良好,没有任何刑事或行政处罚的记录,本次犯罪是初犯、偶犯。
    5、侯某携妻带子从外地来邳州谋生,没想到触犯法律而被羁押,现在,其配偶既要工作维持生计,又要照顾幼子,目前家庭处境非常困难。
刑罚的原则是“教育为主,惩罚为辅”。事情的发生,已经让被告人侯某得到了一定的惩罚,更受到了深刻的教育。现在国家整治食品卫生,对食品卫生犯罪进行严厉打击,但刑罚的原则是“罚当其罪”,不能因为形势的要求而牺牲公民的权利,甚至牺牲一个家庭的幸福。
综上所述,诚请法庭综合考虑以上情况,本着罚当其罪、罪刑相适应的刑罚原则以及人文执法的精神,对被告人侯某从轻处理,给其家庭一个希望,让其早日回归社会!同时也让被告人侯某及其家人体会到刑法和社会的宽侑!

辩护人:
江苏景来律师事务所
                                         胡传文律师
二0一三年十一月二十日

【判决结果】
    法院以生产、销售有毒、有害食品罪判决侯某有期徒刑8个月。
【律师说法】
    《刑法》第一百四十四条 【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,依照本法第一百四十一条的规定处罚。
构成生产、销售有毒、有害食品罪,刑罚处罚的力度较大,刑期较重。对于判处8个月的有期徒刑,被告人及家人还是比较满意。对于本案而言,辩护律师的部分观点得到法院的认同,但办案律师对于该案结果还是有点感到遗憾……
                                                                            江苏景来律师事务所   胡传文律师

 
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